Condiciones generales
1. 1. Validez, celebración del contrato
1.1 La agencia Tomorrow Brands OG, FN 558862 g con domicilio social en Winklinger Straße 15, 4203 Alternberg cerca de Linz (en lo sucesivo, la "Agencia") presta sus servicios exclusivamente sobre la base de las siguientes Condiciones Generales de Contratación (CGC). Éstas se aplicarán a todas las relaciones jurídicas entre la Agencia y el Cliente, incluso si no se hace referencia expresa a ellas. Las CGC se aplican exclusivamente a las relaciones jurídicas con empresarios, es decir, B2B.
1.2 La versión válida en el momento de la celebración del contrato será la autorizada en cada caso. Las desviaciones de las mismas, así como otros acuerdos complementarios con el cliente, sólo serán efectivos si son confirmados por escrito por la agencia.
1.3 No se aceptarán las condiciones del cliente, aunque se conozcan, salvo que se acuerde expresamente lo contrario por escrito en casos concretos. Las CGC del cliente contradicen expresamente a la agencia. No es necesaria otra objeción a las CGC del cliente por parte de la agencia.
1.4 Las modificaciones de las CGC se notificarán al cliente y se considerarán aceptadas si éste no se opone por escrito a las CGC modificadas en un plazo de 14 días; en la notificación se informará expresamente al cliente del significado del silencio y de las cláusulas modificadas concretamente. Esta ficción del consentimiento no se aplicará a la modificación de contenidos y tarifas de servicios esenciales.
1.5 La nulidad de determinadas disposiciones de las presentes Condiciones Generales no afectará al carácter vinculante de las restantes disposiciones ni a los contratos celebrados sobre la base de las mismas. La disposición inválida será sustituida por una disposición válida que se aproxime lo más posible a su significado y finalidad.
1.6 Las ofertas de la agencia están sujetas a cambios y no son vinculantes.
2. Canales de medios sociales
Antes de realizar el pedido, la agencia señala expresamente al cliente que los proveedores de los "canales de medios sociales" (por ejemplo, Facebook, en lo sucesivo denominados proveedores) se reservan en sus condiciones de uso el derecho a rechazar o retirar anuncios y apariciones por cualquier motivo. En consecuencia, los proveedores no están obligados a transmitir contenidos e información a los usuarios. Por lo tanto, existe un riesgo, que la agencia no puede calcular, de que los anuncios y las apariciones se retiren sin motivo. En caso de reclamación por parte de otro usuario, se concede a los proveedores la posibilidad de presentar una contra-denuncia, pero también en este caso el contenido se retira inmediatamente. En este caso, el restablecimiento del estado original y legal puede llevar algún tiempo. La agencia trabaja sobre la base de estas condiciones de uso de los proveedores, sobre las que no tiene ninguna influencia, y también basa en ellas el pedido del cliente. Al realizar el pedido, el cliente reconoce expresamente que estas condiciones de uso (co)determinan los derechos y obligaciones de cualquier relación contractual. La agencia pretende ejecutar el pedido del cliente según su leal saber y entender y cumplir las directrices de los "canales de medios sociales". Sin embargo, debido a las condiciones de uso actualmente vigentes y a la simple posibilidad de cada usuario de reclamar violaciones de derechos y lograr así una retirada del contenido, la agencia no puede garantizar que la campaña encargada sea también recuperable en todo momento.
3. Protección de conceptos e ideas
Si el cliente potencial ya ha invitado a la agencia a preparar un concepto por adelantado y la agencia cumple con esta invitación antes de que se celebre el contrato principal, se aplicará la siguiente disposición:
3.1 Ya mediante la invitación y la aceptación de la invitación por parte de la agencia, el cliente potencial y la agencia entablan una relación contractual ("contrato de pitching"). Este contrato también se basa en las CGC.
3.2 El cliente potencial reconoce que la agencia ya presta servicios preliminares de gran coste con el desarrollo del concepto, aunque él mismo no haya asumido todavía ninguna obligación de servicio.
3.3 El concepto está sujeto a la protección de la ley de derechos de autor en sus partes lingüística y gráfica, en la medida en que éstas alcancen altura de obra. El cliente potencial no está autorizado a utilizar y editar estas partes sin el consentimiento de la agencia, aunque sólo sea sobre la base de la ley de derechos de autor.
3.4 El concepto también contiene ideas relevantes para la publicidad que no alcanzan el nivel de obra y, por tanto, no gozan de la protección de la ley de derechos de autor. Estas ideas están al principio de todo proceso creativo y pueden definirse como la chispa que enciende todo lo que se produce posteriormente y, por tanto, como el origen de la estrategia de marketing. Por lo tanto, se protegen aquellos elementos del concepto que son peculiares y dan a la estrategia de marketing su impronta característica. En particular, los eslóganes publicitarios, los textos publicitarios, los gráficos e ilustraciones, los materiales publicitarios, etc. se consideran ideas en el sentido del presente acuerdo, aunque no alcancen el nivel de obra.
3.5 El cliente potencial se compromete a abstenerse de explotar comercialmente o de hacer explotar comercialmente o de utilizar o de haber utilizado estas ideas publicitarias creativas presentadas por la agencia en el marco del concepto fuera del correctivo de un contrato principal que se celebrará posteriormente.
3.6 Si el cliente potencial opina que la Agencia le ha presentado ideas que ya se le habían ocurrido antes de la presentación, deberá notificarlo a la Agencia por correo electrónico en un plazo de 14 días a partir del día de la presentación, citando pruebas que permitan una asignación de tiempo.
3.7 En caso contrario, las partes contratantes supondrán que la agencia ha presentado al cliente potencial una idea nueva para él. Si la idea es utilizada por el cliente, se asumirá que la agencia se hizo merecedora de la misma.
3.8 El cliente potencial podrá eximirse de sus obligaciones en virtud de este punto mediante el pago de una compensación razonable más el 20% de IVA. La exención sólo entrará en vigor una vez que la Agencia haya recibido el pago íntegro de la compensación.
4. Alcance de los servicios, tramitación del pedido y deber de colaboración del cliente
4.1 El alcance de los servicios a prestar resulta de la descripción del servicio en el contrato de agencia o de cualquier confirmación de pedido por parte de la agencia, así como de cualquier protocolo de información ("documentos de oferta"). Las modificaciones posteriores del contenido del servicio requieren una confirmación por escrito por parte de la agencia. Dentro del marco especificado por el cliente, la agencia tiene libertad de diseño en el cumplimiento del pedido.
4.2 Todos los servicios prestados por la agencia (en particular, todos los borradores preliminares, bocetos, ilustraciones finales, impresiones a pincel, planos, copias, impresiones en color y archivos electrónicos) deberán ser revisados por el cliente y aprobados por él en un plazo de tres días laborables a partir de la recepción por parte del cliente. Transcurrido este plazo sin que el cliente haya respondido, se considerarán aprobados por el cliente. Se podrá acordar individualmente un plazo más largo por consenso de las partes.
4.3 El cliente pondrá a disposición de la agencia de forma puntual y completa toda la información y documentos necesarios para la ejecución del servicio. Informará a la Agencia de todas las circunstancias que sean de importancia para la ejecución del pedido, aunque éstas sólo se conozcan durante la ejecución del mismo. El cliente correrá con los gastos ocasionados por el hecho de que la Agencia tenga que repetir el trabajo o lo retrase como consecuencia de su información incorrecta, incompleta o modificada posteriormente.
4.4 Además, el cliente está obligado a comprobar los documentos facilitados para la ejecución del pedido (fotos, logotipos, etc.) en cuanto a derechos de autor, derechos de marca u otros derechos de terceros (compensación de derechos) y garantiza que los documentos están libres de derechos de terceros y que, por tanto, pueden utilizarse para el fin previsto. La Agencia no será responsable en caso de negligencia meramente leve o tras el cumplimiento de su deber de advertencia -al menos en la relación interna con el Cliente- debido a una infracción de dichos derechos de terceros por parte de los documentos facilitados. En caso de que se presente una reclamación contra la Agencia por parte de un tercero debido a tal infracción de derechos, el Cliente indemnizará y mantendrá indemne a la Agencia; el Cliente compensará a la Agencia por todos los inconvenientes en que incurra como resultado de una reclamación presentada contra ella por un tercero, en particular los costes de una representación legal adecuada. El cliente se compromete a apoyar a la agencia en la defensa de cualquier reclamación de terceros. El cliente facilitará a la agencia todos los documentos necesarios a tal efecto sin que ésta se lo solicite.
5. Prestación de servicios por terceros / encargo a terceros
5.1 La Agencia estará facultada, a su discreción, para ejecutar ella misma el servicio, recurrir a terceros competentes como auxiliares ejecutivos para la ejecución de los servicios objeto del contrato y/o sustituir dichos servicios ("Servicio de terceros").
5.2 La contratación de terceros en el marco de un servicio externo tendrá lugar en nombre de la Agencia o en nombre del Cliente, en este último caso previa información al Cliente. La Agencia seleccionará cuidadosamente a este tercero y se asegurará de que cuenta con las cualificaciones profesionales requeridas.
5.3 El Cliente contraerá obligaciones frente a terceros que le hayan sido nombrados y que se extiendan más allá de la vigencia del contrato. Esto también se aplica expresamente en caso de rescisión del contrato de agencia por causa justificada.
6. Plazo
6.1 A menos que se acuerde expresamente que son vinculantes, los plazos de entrega o de servicio indicados son sólo aproximados y no vinculantes. Los acuerdos vinculantes sobre plazos deberán constar por escrito o ser confirmados por escrito por la agencia.
6.2 Si la entrega/servicio de la Agencia se retrasa por razones de las que no es responsable, tales como acontecimientos de fuerza mayor y otros acontecimientos imprevisibles que no pueden evitarse por medios razonables, las obligaciones de servicio se suspenderán durante la duración y en la medida del impedimento y los plazos se prorrogarán en consecuencia. Si tales retrasos duran más de dos meses, el cliente y la agencia tendrán derecho a rescindir el contrato.
6.3 Si la agencia incurre en mora, el cliente sólo podrá rescindir el contrato después de haber concedido por escrito a la agencia un plazo de gracia razonable de al menos 14 días y de que éste haya expirado infructuosamente. Quedan excluidas las reclamaciones por daños y perjuicios por parte del cliente debidas a incumplimiento o retraso, salvo en caso de prueba de dolo o negligencia grave.
7. Disolución anticipada
7.1 La agencia tiene derecho a disolver el contrato por razones importantes con efecto inmediato. Existirá un motivo importante en particular si
a) la prestación del servicio se hace imposible por motivos imputables al cliente o se retrasa aún más a pesar de haberse fijado un plazo de gracia de 14 días;
b) el cliente sigue incumpliendo, a pesar de una advertencia por escrito con un periodo de gracia de 14 días, obligaciones esenciales derivadas de este contrato, como el pago de una cantidad adeudada o las obligaciones de cooperación.
c) existan dudas justificadas sobre la solvencia del cliente y éste no efectúe pagos por adelantado a petición de la agencia o no proporcione una garantía adecuada antes de la ejecución de la agencia;
7.2 El cliente tiene derecho a rescindir el contrato por causa justificada sin conceder un plazo de gracia. Se considerará que existe causa justificada, en particular, si la agencia sigue incumpliendo disposiciones esenciales de este contrato a pesar de una advertencia por escrito con un periodo de gracia razonable de al menos 14 días para subsanar el incumplimiento del contrato.
8. Honorar
8.1 Salvo pacto en contrario, el derecho a honorarios de la Agencia nace para cada servicio individual en el momento en que éste ha sido prestado. La agencia tiene derecho a exigir pagos por adelantado para cubrir sus gastos. Si los gastos se extienden durante un periodo de tiempo más largo, la agencia tiene derecho a emitir facturas provisionales o facturas anticipadas o a exigir pagos a cuenta.
8.2 Los honorarios se entenderán como honorarios netos más el impuesto sobre el valor añadido al tipo legal. A falta de acuerdo en el caso concreto, la Agencia tendrá derecho a percibir una tasa por los servicios prestados y la cesión de los derechos de uso en virtud de la legislación sobre derechos de autor y marcas en la cuantía habitual en el mercado.
8.3 Todos los servicios de la Agencia que no estén expresamente compensados por la tasa acordada se remunerarán por separado. Todos los gastos en efectivo incurridos por la agencia deberán ser reembolsados por el cliente.
8.4 Las estimaciones de costes de la agencia no son vinculantes. Si es previsible que los costes reales superen los estimados por escrito por la agencia en más de un 15%, la agencia informará al cliente de los costes superiores. Se considerará que el sobrecoste ha sido aprobado por el cliente si éste no se opone por escrito en el plazo de tres días laborables a partir de dicha notificación y, al mismo tiempo, da a conocer alternativas menos costosas. Si el sobrecoste es de hasta el 15%, no será necesaria una notificación por separado. Este sobrecoste estimado se considerará aprobado por el cliente desde el principio.
8.5 Si el cliente modifica o cancela unilateralmente el trabajo encargado sin la participación de la agencia -a pesar de que la agencia siga prestando otro tipo de apoyo-, el cliente deberá compensar a la agencia por los servicios prestados hasta ese momento de conformidad con el acuerdo de honorarios y reembolsar todos los costes incurridos. Si la rescisión no se debe a un incumplimiento gravemente negligente o intencionado del deber por parte de la Agencia, el Cliente también deberá reembolsar a la Agencia la totalidad de los honorarios acordados para este encargo (comisión), quedando excluida la compensación de créditos del § 1168 AGBG. Además, se indemnizará a la Agencia y se la mantendrá indemne frente a cualquier reclamación de terceros, en particular de contratistas de la Agencia. Con el pago de la comisión, el cliente no adquiere ningún derecho de uso sobre el trabajo ya realizado; los conceptos, borradores y otros documentos que no se hayan ejecutado deberán devolverse inmediatamente a la agencia.
9. Pago, reserva de propiedad
9.1 Los honorarios serán pagaderos inmediatamente después de la recepción de la factura y sin deducción alguna, salvo que se acuerden por escrito condiciones de pago especiales en casos concretos. Esto también se aplica al cobro de todos los gastos en efectivo y otros gastos. La mercancía entregada por la agencia seguirá siendo propiedad de la misma hasta el pago completo de la tasa, incluidas todas las responsabilidades accesorias.
9.2 En caso de demora en el pago por parte del cliente, se aplicarán los intereses de demora legales al tipo aplicable a las transacciones comerciales. Además, en caso de demora en el pago, el cliente se compromete a reembolsar a la Agencia los costes de recordatorio y cobro incurridos, en la medida en que sean necesarios para emprender las acciones legales oportunas. Esto incluye en cualquier caso los costes de dos recordatorios por el importe habitual en el mercado, que actualmente es de al menos 20,00 euros por recordatorio, así como una carta de recordatorio de un abogado encargado del cobro. El ejercicio de otros derechos y reclamaciones no se verá afectado.
9.3 En caso de impago por parte del Cliente, la Agencia podrá declarar inmediatamente vencidos y exigibles todos los servicios y servicios parciales prestados en virtud de otros contratos celebrados con el Cliente.
9.4 Además, la Agencia no estará obligada a prestar más servicios hasta que se haya liquidado el importe pendiente (derecho de retención). La obligación de pagar la remuneración no se verá afectada.
9.5 Si se ha acordado el pago a plazos, la Agencia se reserva el derecho a exigir el pago inmediato de la totalidad de la deuda pendiente en caso de que no se abonen a tiempo importes parciales o reclamaciones accesorias (pérdida anticipada).
9.6 El Cliente no tendrá derecho a compensar sus propias reclamaciones con las reclamaciones de la Agencia, a menos que la reclamación del Cliente haya sido reconocida por escrito por la Agencia o haya sido establecida por un tribunal de justicia.
10. Derecho de propiedad y copyright
10.1 Todos los servicios de la Agencia, incluidos los procedentes de presentaciones (por ejemplo, sugerencias, ideas, bocetos, borradores preliminares, garabatos, dibujos finales, conceptos, negativos, diapositivas), incluidas las partes individuales de los mismos, seguirán siendo propiedad de la Agencia, al igual que las piezas de trabajo individuales y los originales de los diseños, y podrán ser reclamados por la Agencia en cualquier momento, en particular tras la finalización de la relación contractual. Mediante el pago de la tasa, el cliente adquiere el derecho de uso para el fin acordado. No obstante, salvo pacto en contrario, el cliente podrá utilizar los servicios de la agencia exclusivamente en Austria. La adquisición de los derechos de uso y explotación de los servicios de la Agencia requiere en todo caso el pago íntegro de las tasas cobradas por la Agencia por ello. Si el cliente ya utiliza los servicios de la agencia antes de este momento, este uso se basa en una relación de préstamo que puede ser revocada en cualquier momento.
10.2 Los cambios o adaptaciones de los servicios de la agencia, como en particular su desarrollo posterior por parte del cliente o de terceros que trabajen para el cliente, sólo están permitidos con el consentimiento expreso de la agencia y -en la medida en que los servicios estén protegidos por derechos de autor- del autor. La divulgación de los denominados. "Archivos abiertos" no forma parte del contrato. La agencia no está obligada a la cesión. Es decir, sin la cesión contractual de los derechos de uso también para "obras electrónicas" el cliente no tiene ningún derecho legal a ellos.
10.3 Para el uso de los servicios de la agencia que vaya más allá de la finalidad y el ámbito de uso originalmente acordados, se requiere el consentimiento de la agencia - independientemente de si este servicio está protegido por derechos de autor. La Agencia y el autor tendrán derecho a una remuneración adecuada por separado por este concepto.
10.4 Para el uso de los servicios de la Agencia o de materiales publicitarios para los que la Agencia haya desarrollado plantillas conceptuales o de diseño, también se requerirá el consentimiento de la Agencia tras la expiración del Contrato de Agencia, independientemente de si este servicio está protegido por derechos de autor o no.
10.5 En el primer año tras la expiración del contrato, la Agencia tendrá derecho a la totalidad de los honorarios de agencia acordados en el contrato expirado para usos de conformidad con el apartado 4. En el 2º o 3º año tras la finalización del contrato, sólo la mitad o una cuarta parte de la remuneración acordada en el contrato. A partir del 4º año tras la finalización del contrato, no se abonará ninguna otra remuneración de agencia.
10.6 El Cliente será responsable ante la Agencia por cualquier uso ilícito por el doble del importe de la tasa correspondiente a dicho uso.
11. Etiqueta
11.1 La Agencia tendrá derecho a hacer referencia a la Agencia y, en su caso, al ordenante en todos los materiales publicitarios y en todas las medidas publicitarias, sin que el Cliente tenga derecho a remuneración alguna por ello.
11.2 Sin perjuicio de la revocación por escrito del Cliente, que es posible en cualquier momento, la Agencia tendrá derecho a hacer referencia a la relación comercial existente o anterior con el Cliente en sus propios medios publicitarios y, en particular, en su sitio web de Internet mediante el nombre y el logotipo de la empresa (referencia).
12. Garantía
12.1 El cliente deberá comunicar por escrito y sin demora cualquier defecto, en todo caso dentro de los ocho días siguientes a la entrega/servicio por parte de la agencia, los defectos ocultos dentro de los ocho días siguientes al reconocimiento de los mismos, describiendo el defecto; en caso contrario, el servicio se considerará aprobado. En este caso, quedará excluida la reclamación de derechos de garantía y de indemnización por daños y perjuicios, así como el derecho a impugnar errores debidos a defectos.
12.2 En caso de notificación justificada y oportuna de defectos, el Cliente tendrá derecho a la mejora o sustitución de la entrega/servicio por parte de la Agencia. La Agencia subsanará los defectos en un plazo razonable, en el que el Cliente permitirá a la Agencia adoptar todas las medidas necesarias para el examen y la subsanación de los defectos. La Agencia tendrá derecho a negarse a mejorar el rendimiento si ello resulta imposible o supone un esfuerzo desproporcionadamente elevado para la Agencia. En este caso, el cliente tendrá derecho a los derechos legales de conversión o reducción. En caso de mejora, será responsabilidad del cliente llevar a cabo el traslado del objeto (físico) defectuoso a su costa.
12.3 También incumbe al cliente llevar a cabo la revisión del servicio en cuanto a su admisibilidad legal, en particular en virtud del derecho de la competencia, de marcas, de derechos de autor y administrativo. La Agencia sólo está obligada a una comprobación aproximada de la admisibilidad legal. La agencia no será responsable de la admisibilidad legal de los contenidos en caso de negligencia leve o tras haber cumplido su obligación de advertir al Cliente, si dichos contenidos han sido especificados o aprobados por el Cliente.
12.4 El plazo de garantía será de seis meses a partir de la entrega/servicio. El derecho de recurso contra la agencia según § 933b Abs 1 AGBG expira un año después de la entrega/servicio. El cliente no tiene derecho a retener pagos debido a defectos. Queda excluida la disposición de presunción del § 924 AGBG.
13. Responsabilidad civil y responsabilidad por productos defectuosos
13.1 En los casos de negligencia leve, queda excluida la responsabilidad de la agencia y la de sus empleados, contratistas u otros auxiliares ejecutivos ("personas") por daños materiales o financieros al cliente, independientemente de que se trate de daños directos o indirectos, lucro cesante o daño emergente, daños por demora, imposibilidad, incumplimiento positivo del contrato, culpa in contrahendo, cumplimiento defectuoso o incompleto. La existencia de negligencia grave debe ser probada por la parte perjudicada. En la medida en que la responsabilidad de la Agencia esté excluida o limitada, esto también se aplica a la responsabilidad personal de sus "personas".
13.2 Cualquier responsabilidad de la Agencia por reclamaciones presentadas contra el Cliente sobre la base del servicio prestado por la Agencia (por ejemplo, medida publicitaria) quedará expresamente excluida si la Agencia ha cumplido con su deber de informar o si dicho deber no era evidente para ella, por lo que la negligencia leve no será perjudicial. En particular, la Agencia no será responsable de los costes del litigio, de los honorarios de los abogados del propio Cliente ni de los costes de las publicaciones de juicios, así como de las reclamaciones por daños y perjuicios u otras reclamaciones de terceros; el Cliente indemnizará y mantendrá indemne a la Agencia a este respecto.
13.3 Las reclamaciones por daños y perjuicios por parte del cliente prescriben a los seis meses del conocimiento del daño; en cualquier caso, sin embargo, a los tres años del acto de infracción de la agencia. El importe de las reclamaciones por daños y perjuicios se limitará al valor neto del pedido.
14. Derecho aplicable
El contrato y todos los derechos y obligaciones mutuos derivados del mismo, así como las reclamaciones entre la Agencia y el Cliente, se regirán por el derecho sustantivo austriaco, excluyendo sus normas de conflicto de leyes y excluyendo la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías.
15. Lugar de cumplimiento y jurisdicción
15.1 El lugar de cumplimiento es el domicilio social de la agencia. En caso de envío, el riesgo se transmitirá al cliente tan pronto como la agencia haya entregado la mercancía al transportista elegido por ella.
15.2 Se acuerda que el tribunal competente (Linz) para todos los litigios que surjan entre la agencia y el cliente en relación con esta relación contractual será el tribunal competente en la materia del domicilio social de la agencia. No obstante lo anterior, la Agencia tendrá derecho a demandar al Cliente en su fuero general.
15.3 En la medida en que en este contrato los términos que se refieren a personas físicas sólo se indican en forma masculina, se refieren a mujeres y hombres de la misma manera. Cuando se aplique la designación a personas físicas concretas, se utilizará la forma específica de género correspondiente.
La agencia de marketing
del mañana.
Situado en un pequeño pueblo de
Alta Austria